2010法硕(非法学)刑法年主观题答案(启航版)
2010-01-14 20:06:27 启航教育选择题答案：
一、单项选择：1－5 BACDC
二、多项选择：21-25 ABC BCD ABCD ABCD AC
三、简答题：25~27小题，每小题 6分，共12分。
26 简述防卫过当的成立条件
防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度，对不法侵害人造成重大损害。
其成立条件是：
(1)起因条件。正当防卫的起因条件，是指存在着具有社会危害和侵害紧迫性的不法侵害行为。
(2)时间条件。正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。
(3)对象条件。正当防卫的对象条件，是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者。
(4)限度条件：在客观上实施明显超过必要限度的行为，并对不法侵害人造成了重大的损害。
(5)主观条件：在主观上对过当行为及其结果具有罪过。至于罪过的形式，只能是间接故意或者过失。
27简述黑社会性质组织的特征
所谓黑社会性质的组织。根据全国人大常委会2002年4月28日的立法解释，是指应当同时具备以下特征：(1)形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；(2)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；(3)以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压，残害群众；(4)通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。
四、辨析题：28小题，8分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。
28 实施同样行为就应当以同样的罪名处罚，对这一说法进行辨析
(1)这种说法是错误的。
(2)以同样的罪名处罚应是以触犯了同种罪名为前提的，我国的刑法理论中触犯某一罪名应以具备了该罪的犯罪构成为前提。
(3)根据我国的犯罪构成理论，构成一罪需要具备犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面、犯罪客观方面四个要件。
(4)如同样实施了盗窃行为，只有16岁以上的有刑事责任能力的自然人才能构成，16岁以下的自然人或16岁以上不能控制自己的精神病人就不能构成盗窃罪，当然不能以盗窃罪处罚。
(5)故犯罪行为只是犯罪客观方面的一部分，如只是犯罪行为相同，而犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面或是犯罪客观方面的其他部分不同，则不能以同样的罪名处罚。
五、法条分析题：29小题，10分。要求符合立法愿意和刑法理论。
29 刑法第26条第一款规定，组织领导犯罪集团进行犯罪涉笔成趣牟，或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯
(1)试说明犯罪集团的成立要件；
犯罪集团是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，其条件是：
①犯罪主体必须是三人以上
②犯罪组织成立的目的在于实施犯罪
③犯罪人所共同建立的组织具有相当的稳定性
④犯罪分子之间相互纠合体现出较严密的组织性。
(2)主犯和首要分子的区别
主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
首要分子是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。
两种的区别主要有以下几点：
① 主犯的范围比首要分子广
主犯分为三种：一是在犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子；二是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。三是其他在犯罪集团或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。